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山东基础设施项目建设再提速 计划投资505亿元

2019-05-26 13:18 来源:黄河 新闻网

  山东基础设施项目建设再提速 计划投资505亿元

  网上网下要同心聚力、齐抓共管,形成共同防范社会风险、共同构筑同心圆的良好局面。世界军事领域发展变化,与世界政治经济等领域发展变化相互呼应、相互影响。

习近平强调,全球治理格局取决于国际力量对比,全球治理体系变革源于国际力量对比变化。在野的资产阶级政党与执政的资产阶级政党虽然在权力斗争中互相对立,力图取而代之,但是它们的基本价值观和基本社会目标却是一致的,都是维护资本主义制度。

  习近平指出,我们党已经走过了92年的光辉历程,我们的人民共和国已经走过了64年的光辉历程。我们提出“一带一路”倡议、建立以合作共赢为核心的新型国际关系、坚持正确义利观、构建人类命运共同体等理念和举措,顺应时代潮流,符合各国利益,增加了我国同各国利益汇合点。

    3月22日 林彪、叶群指使林立果、周宇驰等在上海制定了反革命武装政变计划《“571工程”纪要》,阴谋策划发动武装政变,谋害毛泽东,以“夺取全国政权”。会议提出,要用改革的精神、思路、办法改善宏观调控,科学把握宏观调控政策框架,保持政策连续性和稳定性。

会议审议通过了《建立健全惩治和预防腐败体系2013—2017年工作规划》、《关于地方政府职能转变和机构改革的意见》,听取了中国(上海)自由贸易试验区筹备工作汇报。

  要准确把握存在的各种风险,采用有效方法应对和化解不同风险,确保经济社会持续健康发展。

    张丁八载奔走,家书命运辗转,这不仅牵动着几千颗家书捐赠者的心,更是牵动整个文化界的一件大事。习近平指出,提高国家文化软实力,要努力展示中华文化独特魅力。

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  要努力扩大数量、更要讲质量,大胆探索、与时俱进,积极扩大服务业开放,加快新议题谈判。习近平强调,要准确把握经济全球化新趋势和我国对外开放新要求。

  准确把握我国不同发展阶段的新变化新特点,使主观世界更好符合客观实际,按照实际决定工作方针,这是我们必须牢牢记住的工作方法。

  到生活中去,到群众中去。

  教育部所属的高等院校,全部交给所在省、市、自治区领导。  3月22日 林彪、叶群指使林立果、周宇驰等在上海制定了反革命武装政变计划《“571工程”纪要》,阴谋策划发动武装政变,谋害毛泽东,以“夺取全国政权”。

  

  山东基础设施项目建设再提速 计划投资505亿元

 
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科创板实际控制人认定有关问题之研究——基于上海证券交易所问询的视角

导语实际控制人认定关系到是否满足IPO发行条件的问题,一直以来都是中介机构在IPO业务中必须要解决的重点问题之一。
习近平强调,反腐倡廉必须常抓不懈,拒腐防变必须警钟长鸣。

国浩律师事务所 · 2019-05-26 · 文/陶云峰 姜正建 · 浏览963

  摘要:实际控制人认定关系到是否满足IPO发行条件的问题,一直以来都是中介机构在IPO业务中必须要解决的重点问题之一。从该问题的监管指导意见的演变过程,不难看出监管指引在不断地完善和透明公开化。根据上海证券交易所的最新审核问答,并结合对上海证券交易所问询问题类型化分析,中介机构回复问询时,只要做到紧密围绕实际控制人认定的基本事实基础展开,同时兼顾说明不存在规避监管的情形,应该可以打消监管机构对实际控制人认定有关问题之疑虑。

  自2006年《首次公开发行股票并上市管理办法》实施以来,为满足第十二条最近3年实际控制人未发生变更的要求,保荐机构、发行人律师创造性地以共同实际控制人、无实际控制人的方式对发行人实际控制人进行认定,进而论证发行人满足实际控制人未发生变更的要求。

  2007年中国证券监督管理委员会(以下简称“证监会”)通过《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用—证券期货法律适用意见第 1 号》[注1](以下简称“《证券期货1号意见》”)对《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条的立法目的进行了解释,即要求公司控制权稳定,以便投资者对公司持续经营、持续盈利进行准确判断。同时,《证券期货1号意见》对共同控制、无实际控制人等特殊情形的判断标准也进行了说明。另外,证监会通过保荐代表人培训[注2]及窗口指导等多种途径,对发行审核中遇到的实际控制人认定的各种情况进行归纳总结,对有关新情况、新问题进一步解释和说明,进而对中介机构提出相应的指导意见。由此可见,实际控制人认定有关问题一直是IPO业务中被重点关注的问题之一。

  一、上海证券交易所关注的实际控制人认定有关问题梳理

  (一) 关于实际控制人认定的最新监管意见

  在上海证券交易所(以下简称“上交所”)于2019-05-26发布《上海证券交易所科创板股票发行上市审核问答(二)》(以下简称“《审核问答(二)》”)[注3]之后,证监会相继于2019-05-26发布《首发业务若干问题解答》,对实际控制人认定的有关重点问题给出了明确审核指引。笔者对比了《审核问答(二)》第5条、《首发业务若干问题解答》问题10,两者关于实际控制人认定的指导意见几乎完全一致,仅在最后一段前者比后者多了一句“对于以表决权让与协议、一致行动协议等方式认定实际控制人的,比照代持关系进行处理”。

  (二) 上交所问询中对实际控制人认定有关问题的关注

  截至2019-05-26,上交所已披露问询回复的科创板申报企业累计达18家。其中,涉及到实际控制人认定有关问题的问询共11家。笔者对该11家申报企业问询函回复中涉及实际控制人认定的主要问题进行了梳理,提炼出如下9个问题:

  1. 一致行动人未认定为发行人实际控制人的依据是否充分,是否存在规避同业竞争、关联交易认定、锁定期后减持限制的情形(二十一世纪空间技术应用股份有限公司);

  2. 未将直接或间接持有发行人股份的实际控制人近亲属认定为实际控制人的原因及合理性(江苏联瑞新材料股份有限公司、深圳市创鑫激光股份有限公司、虹软科技股份有限公司、晶晨半导体(上海)股份有限公司);

  3. 上市公司作为发行人第二大股东是否曾与第一大股东共同控制发行人(中科星图股份有限公司);

  4. 发行人控股股东将重组是否导致发行人控制权发生变更及依据(中科星图股份有限公司);

  5. 发行人控制权的稳定性(中科星图股份有限公司、上海泰坦科技股份有限公司、烟台睿创微纳技术股份有限公司、深圳市创鑫激光股份有限公司、深圳微芯生物科技股份有限公司);

  6. 多层股权架构下发行人如何确保其公司治理和内控的有效性(和舰芯片制造(苏州)股份有限公司);

  7. 是否存在内部人控制或管理层控制的情形(中科星图股份有限公司、和舰芯片制造(苏州)股份有限公司);

  8. 认定发行人无实际控制人是否有充分理由和依据(和舰芯片制造(苏州)股份有限公司、安集微电子科技(上海)股份有限公司);

  9. 认定发行人无实际控制人的情况下,股东的实际控制人之间是否存在亲属关系或其他关联关系,是否曾经共同创业或有紧密的商业合作关系(安集微电子科技(上海)股份有限公司)。

  (三) 关于上交所科创板问询中实际控制人认定有关问题的类型化归纳

  笔者从上交所科创板问询角度,对上交所在科创板审核中有关实际控制人认定的主要关注问题进行归纳,将相关问题总结为三个类型化问题:

  1. 不认定为共同实际控制人是否存在规避监管的情形;

  2. 发行人实际控制权的稳定性;

  3. 发行人无实际控制人的理由和依据是否充分。

  二、不认定为共同实际控制人是否存在规避监管的情形

  (一) 实际控制人近亲属或其他一致行动人不认定为共同实际控制人的情形

  根据已披露的科创板申报企业信息,二十一世纪空间技术应用股份有限公司自然人股东吴双、戴自书、张敬东通过签署《一致行动协议》的方式构成一致行动关系,但未将张敬东认定为共同实际控制人之一。江苏联瑞新材料股份有限公司股东李长之与发行人实际控制人李晓冬为父子关系,其直接持有发行人 0.39%的股份,并担任发行人董事,李长之未被认定为共同实际控制人。深圳市创鑫激光股份有限公司董事蒋英、邹小平与实际控制人存在亲属关系并直接或间接持有发行人股份,蒋英、邹小平未被认定为共同实际控制人。晶晨半导体(上海)股份有限公司实际控制人Yeeping Chen Zhong 的父亲陈海涛间接持有发行人 10.29% 的股权,陈海涛未被认定为共同实际控制人。

  对于该问题,上交所问询通常会质疑以下几点:实际控制人近亲属或其他一致行动人通常会被问及未认定为实际控制人的原因及合理性;是否符合公司的实际情况;是否存在规避同业竞争、关联交易、后续股份减持相关规定的情形;实际控制人的亲属是否已比照实际控制人锁定期限出具股份锁定承诺。

  笔者认为,在回复此类问询时,中介机构一方面需论述《审核问答(二)》对实际控制人认定的基本要求,另一方面应围绕《证券期货1号意见》多人共同控制的条件[注4],以及《审核问答(二)》规定的例外情形[注5]进一步展开。例如:不存在通过公司章程、协议或者其他安排明确共同控制的情形;未认定对象持股比例未达到5%;未认定对象未担任高级管理人员,不参与发行人或其控股股东的经营管理工作;一致行动协议中约定争议解决方式,未认定对象以实际控制人意见为准;不存在规避同业竞争、关联交易、后续股份减持等相关规定的情形等。

  (二) 上市公司为第二大股东的情形

  根据已披露的科创板申报企业信息,厦门特宝生物工程股份有限公司(以下简称“特宝生物”)第二大股东通化东宝药业股份有限公司持股比例为33.9398%,中科星图股份有限公司(以下简称“中科星图”)第二大股东曙光信息产业股份有限公司持股比例为23.29%。特宝生物第一大股东杨英(持股比例为38.3229%)与兰春、孙黎为共同实际控制人,中科星图实际控制人为通过中科九度(北京)空间信息技术有限责任公司实际控制中科星图41.91%股份的中国科学院电子学研究所。前述两家申报企业的第二大股东均为上市公司。

  对于第二大股东如与第一大股东持股比例较为接近,而其他股东比例不高且较为分散的情形,上交所的问询通常会质疑上市公司作为第二大股东曾经或目前存在对发行人单一或共同控制的情形。

  在回复此类问询时,中介机构在围绕实际控制人认定的基本要求论证的同时,通常需第二大股东出具不谋求实际控制权的承诺。笔者认为,中介机构应重点从多个角度论述报告期内第二大股东不掌握发行人的控制权,第二大股东与其他股东不存在一致行动关系,且不存在规避同业竞争、关联交易、后续股份减持等相关规定的情形。

  三、发行人实际控制权的稳定性

  根据已披露的上交所问询,实际控制人认定的问询重点为实际控制权的稳定性。即《审核问答(二)》要求的从“公司章程、协议或其他安排以及发行人股东大会(股东出席会议情况、表决过程、审议结果、董事提名和任命等)、董事会(重大决策的提议和表决过程等)、监事会及发行人经营管理的实际运作情况”角度论证实际控制权的稳定性。而对于涉嫌调整实际控制人认定范围的共同实际控制的情形,还要重点关注最近三年[注6]内公司控制权是否发生变化等情形。

  根据《证券期货1号意见》的规定,认定公司控制权的归属,既需要审查相应的股权投资关系,也需要根据个案的实际情况,综合对发行人股东大会、董事会决议的实质影响、对董事和高级管理人员的提名及任免所起的作用等因素进行分析判断。

  对于该问题,上交所问询通常会质疑以下几点:实际控制人通过控股股东控制发行人的,控股股东层面的一致行动协议的稳定性;一致行动协议模式下发生意见分歧或纠纷时的解决机制;发行人各股东之间是否存在一致行动协议,其他股东是否存在控制发行人的可能性;公司治理结构,规范运作情况,股东大会、董事会决议情况,董事、高管的提名及任免情况;实际控制人直接持股比例较低,通过一致行动协议等方式掌握控制权,其控制权在首发后的可预期期限内是否具有稳定性。

  笔者认为,在回复此类问询时,一般应针对控制权的成因进行论述,即一致行动关系形成的背景、过程、争议解决等。另,一致行动安排等模式下的共同控制,不但需关注该协议下控制权的稳定性,同时还应注意约定的一致行动等安排不存在规避发行条件等监管要求的情形。

  四、发行人无实际控制人的理由和依据是否充分

  根据《证券期货1号意见》的规定,发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的,如果符合以下情形,可视为公司控制权没有发生变更:(一)发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化;(二)发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性;(三)发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。相关股东采取股份锁定等有利于公司股权及控制结构稳定措施的,发行审核部门可将该等情形作为判断公司控制权没有发生变更的重要因素。

  另,根据《审核问答(二)》的规定,单一股东控制发行人股份比例达到30%的,若无相反证据,原则上应当认定为控股股东或实际控制人。第一大股东持股接近30%,其他股东比例不高且较为分散,公司认定无实际控制人的,应说明是否通过实际控制人认定而规避发行条件或监管并发表专项意见。

  根据已披露的科创板申报企业信息,无实际控制人的情形主要为发行人股东或发行人控股股东的股东持股结构较为分散,无最终股东可以控制发行人股东大会、董事会和经营管理事项。

  对于该问题,上交所的问询通常会质疑是否存在管理层控制或内部人控制情形、股东的实际控制人之间是否存在关联关系或其他特殊关系。无论是前述问询的质疑,还是《审核问答(二)》要求发行人的股东按持股比例从高到低依次承诺其所持股份自上市之日起锁定36个月,直至锁定股份的总数不低于发行前A股股份总数的51%的规定,均是对刻意规避股份限售期而认定无实际控制人的一种反制措施。

  笔者认为,在回复此类问询时,应回归实际控制人认定的基本要求,从股权结构、董事和高级管理人员的提名任免以及其他内部治理情况,逐一论证控制权归属情况。同时,中介机构可以考虑从未规避发行条件、股份限售期等监管要求的角度,论述认定无实际控制人的理由和依据的充分性。

  五、结 论

  综上所述,笔者认为,上交所科创板问询中对实际控制人认定有关问题的关注,目前尚未突破其审核指引的主要内容。但如科创板申报企业对实际控制人认定依据不充分或其认定存在规避监管嫌疑的,问询力度依然会挑战到中介机构回复问询的能力边界。但中介机构回复问询时,只要紧密围绕实际控制人认定的基本事实基础展开论述,对认定依据逐一阐述清楚,同时兼顾说明不存在规避监管的情形,则可以打消监管机构对实际控制人认定有关问题的疑虑。

头图来源:123RF

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